姚均昌律师接受《工人日报》记者采访，阐释“共享员工”新型用工模式的法律问题及风险|抗击疫情，炜衡律师在行动系列报道 ⑱

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来源 | 工人日报

记者 | 赵琛

编者按

当前，疫情防控已进入关键阶段，为了更好扼制疫情的扩散，各地纷纷出台政策要求企业延期复工或在家办公。2020年2月12日，北京市炜衡律师事务所劳动部主任姚均昌律师通过微信接受《工人日报》记者采访，就当前“共享员工”存在的法律问题及风险进行阐释，敬请关注。

疫情之下，一边是“用人荒”，一边是“闲得慌”，不少企业试水“互借员工”模式

共享员工，如何让劳企双方在法律框架内并肩“战疫”

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一场疫情，让许多餐饮企业暂停营业，而商超、外卖行业人手紧张。自2月3日，盒马鲜生联合云海肴、西贝等餐饮品牌达成“共享员工”的合作后，陆续有酒店、影院、百货、汽车租赁企业等加入。专家认为，特殊时期，这种灵活用工方式能实现多赢，而其中的用工风险也值得关注。

新冠肺炎疫情打乱了很多行业的阵脚。很多餐饮企业遭遇寒冬，门庭冷落客流稀少；新零售企业的线上订单却呈爆发式增长，人手出现短缺。在市场的推动下，零售企业与传统行业联合打造出“共享员工”模式。

作为灵活用工的新模式，工资怎么发、社保怎么缴、发生工伤了怎么办，“共享员工”模式的诸多潜在用工风险引发关注。

有法律人士认为，特殊时期，建议在法律允许的范围内，尝试灵活用工新模式，盘活人力资源；只有多方共同承担责任、共同分摊损失、共同想办法才能共克时艰，企业和员工才能更好地“活”下去。

零售业“借用”餐企员工

2月10日，盒马鲜生的销售人员李宇“兼职”做起了配送员。“最近订单太多了，忙不过来，我们干销售的都要出来跑单了。”他说，在订单需求量快速增加的情况下，所在门店希望接纳包括餐饮行业在内的尚未复工的员工，以小时工的方式结算工资。

此前，盒马鲜生已经发布公告表示，云海肴部分员工将经面试、培训、体检并确认劳务合同后，分别入驻盒马各地门店，参与打包、分拣、上架、餐饮等工作。

餐饮行业与零售行业跨界合作之外，很多行业也在试水“共享用工”，在全民抗疫期间努力促进企业复工。据不完全统计，已有包括阿里、京东、苏宁、联想等在内的企业发起了与传统企业共享员工的计划。

中国劳动关系学院法学院劳动法教研室主任宋艳慧接受《工人日报》记者采访时表示，作为员工，如果拥有多项技能，能对接不同企业的用工需求；不同企业又存在淡旺季的差别，有用工时间差，在经济发展、科技进步的条件下，“作为一种灵活用工方式，共享员工的出现是市场自然选择的结果”。

业内人士认为，“共享员工”模式不仅能解决一些尚未复工企业的员工待岗问题，也能在一定程度上缓解其他企业人员不足的问题。

盒马全国经营管理总经理胡秋根表示，疫情期间订单大涨，有了餐饮企业员工的支援，盒马员工也能得到休整。

胡秋根认为，与餐饮企业的合作是临时的过渡措施，并不能被定义为一种新的雇佣关系，“我们现在没有想这么多员工的去留问题，希望把更多精力放在如何保护好员工，服务好顾客上，与合作方一起共抗疫情。”

共赢之下也要防范风险

北京炜衡律师事务所合伙人姚均昌律师在接受《工人日报》记者采访时指出，“共享员工”模式可以缓解餐饮行业用工成本的压力，解决零售企业用工荒难题，同时也能帮助暂时失去岗位的员工重新找到饭碗、获得收入，是“三赢”的做法。

同时，“共享员工”模式可能存在的用工风险也引发了关注。

在姚均昌看来，这种风险包括劳动关系的认定风险、工伤赔偿的风险、社会保险缴纳的问题、违纪员工处理的问题以及疫情结束后员工流失的风险等。

其中，认定劳动关系影响着用人单位与劳动者的权利与义务。

“如果餐饮企业与零售企业就员工借用或租用签订了《借调协议》等用人协议，那么，餐饮企业与劳动者之间仍是劳动关系，劳动者与零售企业之间是劳务关系。”姚均昌指出。

据了解，盒马鲜生要求“共享员工”年龄在18岁以上，持有健康证且在14天内没有发热等症状，并与餐饮企业员工签订劳务合同。胡秋根介绍称，一些情况复杂、要求更高的岗位暂时不会安排临时员工上岗，盒马负责与合作企业结算工资，再由合作企业给员工发放工资。

业内人士认为，在劳务关系下，“共享员工”模式属于跨行业借调用工的模式，即社保仍由原单位缴纳、工资由借用单位承担并由原单位负责发放。在休息休假方面也应当遵守法律的强制性规定，在保障劳动者的休息权利的同时，应支付加班费。

“在疫情之下，‘共享员工’模式增加了法律主体，肯定会增加法律风险，但还是利大于弊的。”宋艳慧指出，如果借出方、借入方与“共享员工”都很规范，不会成为很特殊的问题。

目前，劳动合同法已经就“非全日制用工”“劳务派遣”等灵活用工形式作出相应法律规定；同时社会保险法、工伤保险条例也对灵活用工的社保缴纳、工伤认定、工伤赔偿等作出了规定。

共同承担才能共克时艰

“我们老师都是算课时费的，没上课就只有底薪，工资降了很多。”在北京一家早教培训机构工作的李萌对记者说。在她看来，虽然培训机构普遍遭遇“寒冬”，但在现有形势下，“工资够活着就行”。

李萌乐观地说：“公司以线上视频的形式组织了多次培训，趁此间隙苦练内功，希望上班后业务能力直线飞跃。我们的线上直播课也有望很快上线。”

“企业越做越好，才能更好地保护劳动者的饭碗及权益，才能多方共赢。”宋艳慧指出，在新冠肺炎疫情之下，只有多方共同承担责任、共同分摊损失、共同想办法才能共克时艰。

法律界人士认为，在特殊时期，建议在法律允许的范围内，谨慎大胆地尝试灵活用工的新模式，合理调动人力资源，让企业和员工都可以更好地“活”下去。

姚均昌则建议，就灵活用工模式而言，借入企业应该严格按照国家及当地政府要求，为员工提供相应的劳动保护装备如口罩等，还应与借出企业就员工的借调期限、工资标准和支付时间、人身伤害赔偿责任承担等方面作出具体约定。

“同时，借出企业要签订完善的借调协议、及时足额为员工缴纳社保并支付工资，保障员工的合法权益；员工应更注重安全防护，借调期间应当要求签订三方协议或劳务协议，保留好工作记录和证据。”姚均昌说。

宋艳慧还指出，工伤保险由用人单位单独缴纳，发生工伤事故后有给付义务，因此会尽力避免工伤事故的发生。“因此在工伤保险方面，建议借出企业与借入企业进行协商，强化双方责任。”

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